杨照东:民意与法律的关系

概括来说，并不是公家的粮食，公家的钱自己主动流到许霆的卡上，而是许霆利用这个漏洞，通过自己的积极作为行为使得公家的粮食流入自己的粮仓。所以我说许霆之所以能够最终占有这笔财产，完全是他自己的积极作为造成的。
这一点区别于我们刚才所说的那种不当得利。不当得利，无论是所有权人遗失在这里，遗忘在这里，还是埋藏在这里，拿都是由于其所有权人的行为导致财产进入我的领域，我是从自己的领域拿走了该财产。前提是外力使得这笔财产进入我的领域，但许霆案不是这种情形，他基于主观意识，积极的作为，使得公家的财产进入自己的腰包。这是第一个问题。
第二个问题
:许霆的行为什么不构成不当得利和诈骗罪?
许霆利用这个漏洞，使得公家的财产进入自己的卡并取得的行为，究竟是秘密窃取行为还是通过隐瞒事实真相，虚构客观事实的骗取行为？
骗取首先是说要虚构事实或者隐瞒事实真相，我不同意刘教授所说的信用卡诈骗罪,我认为任何一类诈骗罪，必须要符合隐瞒事实真相，虚构客观事实，那么许霆隐瞒了什么？虚构了什么？这卡实实在在是他自己在银行办的卡，这密码实实在在是他自己的，他没有隐瞒任何事情，也没有虚构任何事实，因此我认为没有构成诈骗。
那么是不是秘密窃取？所谓的秘密窃取行为，是指自认为他人不知道的情况下采取的一种行动，许霆在拿这个钱的时候，很显然他认为不会有人知道。我注意到网上有这样一个报道。许霆说自己当时想，银行肯定会发现，发现之后肯定会来找我，找我了我就还给他等等,意在说明我在主观上没有想占有。